商法学周报，系法律商业双驱动的万程通商团队的每周固定学习会。本期分享的文章，系团队于2024年1月13日集体学习的文章。

　　我们认为，法律人须以理论指导实务，以实务丰富理论，不可偏废。但实务工作者常常为工作所累，少有时间研究学术理论。实务与理论的藩篱不破，于个人而言，是为成长的瓶颈，于法治建设而言，优秀的理论不能被用于指导实务，优秀的实务经验无法上升为理论。无论对哪一方，都是损失。

　　法律学术海洋之辽阔，实务法律人时间之碎片。两者矛盾重重。一为逼迫自己紧跟学术潮流，提高个人的理论水平；二为取方家论证结论以求关注，展其问题路径以便查阅。因此，我们将每周日上午的固定学习，形成“商法学周报”，以供分享交流。关注我们，获取第一手专业学习资料。

　　今日学习的三篇文章主要围绕ESG概念展开。ESG是指与公司业务相关的环境、社会和治理主题的英文单词的缩写，是一种关注企业非财务绩效的投资理念和评价标准。这个概念于法学界而言，较为新颖，学者针对ESG展开了多层面的研究与探讨，并提出了自己的观点和建议。

　　学者刘东辉认为：首先，应该明确职工董事的任职资格，上市公司的控制股权的人、高管及其关联方不得担任职工董事，上市公司应该披露职工代表大会选任职工董事的规则、程序。其次，在职工代表董事人选方面，中国应该改变仅由企业内部职工担任职工董事的单一模式。中国企业工会的独立性较弱，企业工会领导担任的职工董监事受到公司控制股权的人或管理层的制约，无法独立代表职工利益。事实上，职工代表董事旨在维护职工利益，不需要全部都是本公司职工。

　　学者楼秋然认为：有鉴于此，宜考虑在推进E S G信息强制披露的同时，对董事信义义务的履行作出新的要求。即在未来当董事决策受到质疑时，其应当自负说明其决策如何考量包括股东在内各利益相关者利益、如何界定公司需要长期可持续实现之利益目标、如何在各利益相关者利益之间做出权衡的义务。经说明后，利益相关者除非能够证明该项说明明显不符事实、决策未经收集足够信息、未经合理的讨论程序以外，董事无需承担法律责任。亦即，为配合信义义务的全新理解，商业判断规则应当略做修正。董事只有在说明其决策依据后，方能受到有关善意、勤勉的推定保护。

　　学者刘俊海认为：ＥＳＧ信披工程能够在一定程度上促进公司可持续发展，造福股东与消费者等广大利益相关者，推动我们国家经济高质量发展与中国式现代化进程。建议同步联动修改《公司法》《证券法》《企业国有资产法》与《注册会计师法》等有关规定法律，消除ＥＳＧ信披制度盲区，建立ＥＳＧ友好型法律规范体系。建议将ＥＳＧ信披义务人扩至全部公众公司、国有公司、大型非上市公司、环境资源密集型企业与公众福祉敏感型企业，将ＥＳＧ信披义务由道义倡导转变为法律强制，并大幅拓展ＥＳＧ信息的内涵与外延。建议明确列举三组ＥＳＧ信息与八项披露原则。为消除ＥＳＧ信息不对称现象，应允许、鼓励并规范增信服务。

　　【摘要】本轮公司法修订调整了公司监督模式，职工董事将成为上市公司主要的职工参与方式，由此引发了对职工董事制度定位的争议。ESG投资、评级与信息披露的实践与立法表明，职工权益保护与人力资本管理已成为ESG治理的关键议题，上市公司在处理人力资本风险与机遇方面做了有益探索，也面临专业与信息不足的困境。基于职工身份与信息优势，职工董事能够发挥职工利益保护与人力资本管理的独特制度价值。职工董事在财务和业务监督方面存在专业和能力缺陷，不应强制其参与审计委员会。职工董事的主要制度功能是职工利益保护和人力资本管理，监督管理的机构应为职工董事参与ESG委员会或人力资本与薪酬委员会、评估与审核人力资本相关信息公开披露、劳动合规体系构建这三大方面配置相应的特别职权。为了充分的发挥职工董事在ESG治理中的功能，证监会和全国总工会需协同构建保障职工董事独立、勤勉履职的规则体系，以增强职工董事的履职能力。

　　【学习心得】随着公司法修改倾向，职工董事制度愈发受关注，作者觉得以往赋予职工董事的主要职责是财务与业务方面的监督职责，受限于该职工董事自身能力及其所接触的信息具有不足的缘故，可能没办法真正发挥其作用。因此应当变更职工董事制度的基本功能范畴，同时，在原公司职工内选拔的基础上，也可授权其地方工会进行委派，以确保该制度的发挥和运行。

　　【摘要】近年来，各法域的监管者都在积极推动ESG信息的强制披露。由于所需保护的投资者已发生了重大的画像变更、经济重大性判准存在诸多法理缺陷，现有的证券信息公开披露监管规则已经不足以满足投资者和社会公众获取ESG信息的需求。尽管ESG信息的强制披露模式存在难以避免的成本，考虑到自愿披露存在其自身没有办法解决的市场失灵问题、强制模式的利大于弊，强制模式仍然是更为可取的监管选择。考虑国际竞争情况和本土国情，未来我国ESG信息披露的强制模式应当通过混合式监管手段实现稳步推进，借助遵守或者解释规则确保披露标准的市场创新继续发展、定量指标的情境补充、披露门槛的绝对值化对强制模式进行细化补充，并特别注重高管信义义务、机构投资的人信义义务、ESG信息公开披露的高层参与等配套制度的改革。

　　【学习心得】ESG信息披露不仅仅具备投资者保护的功能，同时亦可发挥规制公司行为的效果。如此制度若仅依赖自愿披露，难以实现其作用。虽强制披露会增加ESG信息披露的成本，但相较于其作用而言实为必要。同时，在推进强制披露的同时，对其中董事与投资者信义义务也提出了较高要求。

　　【摘要】公司ＥＳＧ信息披露可提振消费信心，创造股东价值，鼓励可持续投资，维护交易安全，降低交易成本，促进公司可持续发展。建议将ＥＳＧ信披义务法定化，拓展ＥＳＧ三类信息的内涵与外延，明确八项披露原则。为杜绝虚假信披乱象，立法者应允许、鼓励并规范增信服务。审计机构是审计服务最终用户的受托人与看门人。在承认财务报表与ＥＳＧ信息可分割审计的基础上，要允许公司自由选择会计师事务所、独立增信服务提供商与被认证的独立第三方提供增信服务。《证券法》与《虚假陈述司法解释》应基于ＥＳＧ投资的特殊性量身定做精准的民事责任规则。基于交易因果关系中不同投资的人对“诱多”或“诱空”概念的不同理解，法院在认定ＥＳＧ信息虚假陈述与受害者投资者损失之间的因果关系时，要审慎斟酌ＥＳＧ投资理念的深刻影响。为预防苛责或脱责，建议重构审计机构的四梯度民事责任体系。

　　【学习心得】通过对公司ＥＳＧ信息公开披露制度化与规范化，明确在信息公开披露过程中各方应当做到的事务。人性固有弱点，公司在信息公开披露过程中，若无法律及制度约束，难免不会造假，造假的数据造成社会资源浪费、影响企业治理及社会公正，这与信息公开披露制度的初衷截然相悖。

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